О том, какие нюансы следует учесть при подготовке и совершении сделки по слиянию и поглощению (M&A) в ходе семинара рассказал руководитель субпрактики корпоративных процедур и структурирования REVERA law group Никита Толканица.
Как следует из исследования рынка M&A Беларуси в 2022 г, проведенного компанией ASER Capital, количество публично раскрытых сделок, реализованных в стране, сократилось на 57% в сравнении с предыдущим годом и составило 30 сделок, большинство из которых (11) пришлось на I кв 2022 г. По сравнению с 2019 г количество сделок уменьшилось в 6 раз.
В общей структуре сделок было зафиксировано 12 локальных сделок (между резидентами), 15 входящих (покупатель нерезидент) и 3 исходящие (покупатель-резидент Беларуси приобрел иностранное юрлицо).
По характеру капитала в 19 сделках имело место поглощение (покупка 100% капитала), в 10 – присоединение (до 100% капитала) и в 1 – создание совместного предприятия.
Объем публично раскрытых сделок в 2022 году составил 153,5 млн долл против 640 млн долл в сделке-лидере 2021 г.
Объект сделки
Никита Толканица обращает внимание, на три главных момента, о которых необходимо подумать сторонам, когда они заходят в сделку – (1) выделить объект сделки, (2) решить, кто является получателем денег, соответственно, куда идут денежные потоки, и (3) определиться с юрисдикцией сделки.
В случае M&A сделки, стоит задача не купить юрлицо как таковое, а купить бизнес (совокупность активов и обязательств).
Можно выделить 3 варианта структурирования:
-
Share purchase (покупка акций или долей в уставном фонде компании);
-
Asset purchase (приобретение активов, производственных мощностей);
-
Mergers (объединение компаний)
Share purchase – стандартный механизм покупки долей в компании, по общему правилу, оформляемый путем заключения договора купли-продажи. Дополнительно структурирование может осуществляться через внесение вклада инвестором или через договор конвертируемого займа.
Особенность этого вида сделки в том, что инвестор становится участником компании, соответственно, в результате сделки он получает компанию со всем накопившимся опытом, в том числе потенциальными проблемами за период ее деятельности.
Asset purchase – приобретение активов, производственных мощностей, более сложный и одновременно более простой вариант сделки. Его плюсы в том, что имеет место покупка актива компании, без юрлица (например, оборудования, недвижимости и т.д.).
«Есть вероятность, что данный вариант сделки в будущем может стать более популярным в Беларуси. В связи с принятием указа №93 и постановления правительства №436 правовая картина в стране изменилась. Введен перечень компаний, в которых иностранные участники не могут отчуждать акции и доли в этих компаниях, не вправе подавать заявление о выходе из компаний и осуществлять реорганизацию. Но ни указ, ни постановление не ограничивают компании с точки зрения отчуждения их активов. Фактически, если возникает вопрос структурирования сделки, то в качестве варианта может быть рассмотрен вариант по формированию производственно-имущественного комплекса (ПИК) с последующей его продажей инвестору. Объектами ПИК могут быть недвижимость, производственные мощности, другое имущество», - прокомментировал Н.Толканица.
Mergers – механизм совершения сделки, при котором происходит присоединение или слияние двух юрлиц. Такая сделка возможна, если в нее вовлечены юрлица Беларуси, так как, по сути, невозможно присоединение российского ООО к белорусскому ООО.
Куда идут денежные потоки?
Одним из основных вопросов структурирования сделки M&A является вопрос получателя денежных средств. Исходя из этого сделка может структурироваться по принципу cash out или cash in.
Cash out – это сделка, в которой денежный поток идет продавцу, участнику за продаваемые доли, в результате чего обогащается непосредственно собственник бизнеса.
Обычно Cash out структурируется через договор купли-продажи. В этом случае следует обращать внимание, кто будет конечным получателем денег и куда идет их перечисление: на счета в Беларуси или за пределами страны. Если денежные средства перечисляются за границу, то с этим могут возникнуть сложности как с точки зрения законодательных ограничений, действующих в Беларуси, так и в силу процедурных аспектов открытия/использования расчетных счетов в других странах иностранными гражданами.
Плюсом таких сделок, если получателем является физическое лицо, может быть применение льготы по подоходному налогу (в случаях, определенных налоговым законодательством).
Cash in – это сделка, в которой основной денежный поток направляется не собственнику бизнеса, а компании, которая выступает целью M&A сделки. Обычно такие сделки оформляются через договор подписки на дополнительно выпускаемые акции или внесение дополнительного вклада.
В рамках ПВТ возможно использование конвертируемого займа, когда инвестор предоставляет заем компании, а она в последующем при наступлении определенных обстоятельств обязуется передать акции или доли в уставном фонде этому инвестору.
С 2021 года инструмент, схожий с механизмом конвертируемого займа, появился и для иных хозяйственных обществ (не резидентов ПВТ) в рамках правила о допущении зачета требований кредиторов при внесении дополнительных вкладов в уставный фонд общества.
Юрисдикция сделки
Третий глобальный вопрос для сторон сделок – определение юрисдикции. Можно проводить сделку в белорусской юрисдикции, если она касается белорусской компании.
Если собственником белорусского бизнеса является иностранное юридическое лицо, то структурирование сделки может осуществляться на верхнем уровне (в отношении материнской компании). Особенно это может быть интересно, если инвестор также из иностранной юрисдикции.
Если сделка совершается в отношении белорусской компании, то обращаем внимание, что в определенных случаях необходимо согласовывать сделку с антимонопольным органом (Министерством антимонопольного регулирования и торговли (МАРТ)). Согласование может также потребоваться, если за пределами Беларуси осуществляется действие, которое ведет к ограничению конкуренции на белорусском рынке.
Этапы подготовки сделки
1. Подготовка Term Sheet. Это документ составляется в виде понятной для каждой из сторон дорожной карты с раскрытием основных и важных договоренностей по сделке. Этот этап помогает участникам сделки понять, о чем они договорились. Иногда Term Sheet выступает как лакмусовая бумага: если стороны не могут договориться на данном предварительном этапе, то стоит рассмотреть целесообразность входить в сделку в принципе.
2. Due Diligence (процедура составления объективного представления об объекте инвестирования). Он может быть юридический, финансовый, налоговый и т.д. Due Diligence может быть реализован не только покупателем, но и самой компанией. В рамках этой процедуры можно заранее понять, где в компании есть недочеты, на которые ранее менеджмент не обращал внимание.
3. Реструктуризация компании под сделку, например, создание единой зонтичной структуры для аккумулирования группы компаний. Реструктуризация может происходить и когда инвестор заинтересован в какой-то части бизнеса, либо в рамках реструктуризации задолженности компании.
4. Clearance – очистка объекта сделки от прав третьих лиц и обязательств. Этот этап также может включать согласование сделки с антимонопольным органом, получение преимущественного права исполкома на приобретение акций и т.д.
5. Pre-closing – выполнение сторонами сделки определенных обязательств, которые должны быть совершены до ее закрытия. Например, при покупке ИТ бизнеса может быть обнаружено ожидаемое в скором времени истечение сроков договоров с работниками – в этом случае может возникнуть обязательство о переподписании трудовых договоров текущим руководством компании.
6. Подписание документов сделки и следующее за ним закрытие сделки.
7. Post-closing действия связаны с выполнением административных обязательств - регистрация изменений в устав или извещение МАРТ о сделке между дочерней и материнской компанией, иные обязательства и документы.
После Post-closing сделка закрыта, все административные процедуры выполнены.
Дайджест «Альфа-Бизнес» подготовлен в сотрудничестве с агентством ПраймПресс.
По вопросам, касающимся содержания, пожалуйста, обращайтесь в агентство: +375 (29) 184-06-73, info@primepress.by.
Материалы дайджеста носят исключительно информационный характер и не могут перепечатываться и (или) передаваться третьим лицам в коммерческих целях.
«Альфа-Банк» не несет какой-либо ответственности за негативные последствия принятия какого-либо решения или действия, предпринятые на основании информационных, рекламных и (или) аналитических материалов дайджеста. © 1999–2023 ЗАО «Альфа-Банк». Лицензия на осуществление банковской деятельности НБРБ № 22 от 07.06.2021. УНП 101541947