Одним из главных отрицательных последствий текущей экономической ситуации белорусские компании называют катастрофическое падение спроса на товары и услуги на внутреннем рынке. Поэтому у отечественных компаний есть шанс улучшить свое экономическое положение путем выхода на внешние рынки.
С особенностями заключения внешнеэкономических договоров в ходе онлайн-семинара познакомили руководитель коммерческой практики SBH Law Offices Анастасия Малахова и старший юрист компании Евгения Старосотникова.
Риски в сделках ВЭД и их минимизация
Существует классификация рисков, связанных с исполнением внешнеэкономического договора.
Виды юридических рисков:
1. Риски, связанные с ненадлежащим исполнением/неисполнением договора.
Причин неисполнения может быть множество, неисполнение может иметь место на стороне любого контрагента. Одним из вариантов неисполнения может быть ситуация, когда стороны считают договор заключенным, а потом заявляют требования о недействительности или незаключенности договора.
2. Регуляторные риски.
Они включают вопросы, связанные с требованиями законодательства государства двух сторон контракта и понятийных норм, применяемых к сделкам. Например, недавно действовавшее валютное регулирование со стороны Нацбанка, при котором стороны могли подписать договор, но при отсутствии разрешения регулятора его нельзя было исполнить.
3. Налоговые риски.
Налоговые риски могут раскладываться на две составляющие. Иногда условия сделки предполагают налогообложение в стране выплаты, при этом не вся сумма, прописанная в договоре, будет перечислена получателю, что целесообразно отражать в договоре. Второй составляющей является квалификация целей договора для налогообложения - насколько точно прописан объект договора.
Способы минимизации юридических рисков внешнеэкономических контрактов включают ряд основных моментов:
- проработка регуляторных опросов, связанных с условиями заключаемого договора (как в Беларуси, так и в стране контрагента).
Белорусскому юристу легко проработать национальное законодательство, но как изучить иностранное? Сейчас многие юрисдикции излагают законодательство на английском языке на специализированных сайтах. Если возникают специфические вопросы, которые невозможно проработать, необходимо привлекать консультанта из соответствующей юрисдикции. Необходимость этого обуславливается стоимостью и длительностью контракта.
- проверка контрагента и полномочий его представителя при заключении договора. Чаще всего это обусловлено работой с новым контрагентом.
- изложение условий договора способом, исключающим спорное толкование, с учетом императивных норм и регуляторных требований.
- согласование удобного порядка рассмотрения споров, вытекающих из договора.
Регулирование поставок на внешний рынок
Регуляторные вопросы внешнеэкономических контрактов включают отдельные виды регулирования.
1 Таможенно-тарифное регулирование. Если договор предполагает перемещение товара, целесообразно понимать, что это будет за товар, как будет классифицироваться, какие таможенные платежи уплачиваются в стране экспорта и импорта. В части квалификации товара необходима консультация таможенного агента.
2 Нетарифное регулирование:
- запреты или ограничения на экспорт/импорт отдельных товаров;
- квотирование;
- лицензирование;
- подтверждение соответствия;
- иные меры (заключения на ввоз или вывоз отдельных товаров) закреплены в решении Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21 апреля 2015 года N30 (ред. от 31.03.2020) «О мерах нетарифного регулирования».
3 Валютное регулирование.
4 Разрешительный порядок совершения отдельных операций (зависимость исполнения условий договора от решений, которые должны быть приняты компетентными органами). Здесь оговаривается, будет ли иностранный контрагент получать дополнительные согласования от третьих лиц, регулирующих органов, чтобы исполнить контакт. Если такие разрешительные действия необходимы, в контракт целесообразно вписать эти условия и определить последствия, если не получится получить необходимые разрешения, чтобы не было непонимания, что делать дальше при неполучении разрешений.
Как проверить иностранного контрагента
Основной блок вопросов, связанный с заключением внешнеэкономического контракта, включает проверку контрагента.
Проверка контрагента предполагает:
1. Запрос корпоративных документов. Запрос документов необходим для того, чтобы проверить, нет ли ограничений по подписанию сделок директором, необходима подпись одного или нескольких директоров. Не будет лишним провести беседу и запросить подтверждающий документ.
2. Поиск информации в открытых источниках.
3. Проверка права на осуществление внешнеторговой деятельности (с учетом законодательства страны регистрации)
Антикейс.
В практике SBH Law Offices был случай, когда белорусское юрлицо заключило контакт с нерезидентом на покупку товара по предоплате, товар поставлен не был. Когда белорусский представитель стал обращаться к лицу, с которым вел коммуникацию, никакой обратной связи он не получил. Когда он связался с компаний со стороны контракта, оказалось, что в компании не знают о заключении такого договора, наименование компании было правильным, но адрес, контактные данные, банковские реквизиты не принадлежали ей, контактное лицо не являлось сотрудником компании. Возбуждено уголовное дело по факту мошенничества.
Форма заключения внешнеэкономической сделки
Белорусское законодательство указывает, что внешнеэкономические сделки заключаются только в письменной форме. Несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность сделки (п. 3 ст. 163 ГК).
Контактом признается 1) текстовый документ, либо обмен документами (включая документ в электронном виде, в том числе электронный документ) с существенными условиями, 2) который подписан уполномоченными лицами собственноручно либо с использованием средств связи и иных технических средств, компьютерных программ, информационных систем или информационных сетей, если такой способ подписания позволяет достоверно установить, что документ подписан лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами (факсимиле, ЭЦП, или другой аналог собственноручной подписи, обеспечивающий идентификацию соответствующих лица или лиц) либо представляет собой 3) акцепт оферты.
При подписании договора печать не является обязательным реквизитом для договора.
Договор может быть заключен путем обмена электронными версиями подписанных документов при условии, что стороны не возражают, что документы исходят от них и принимаются контрагентом - за исключением случаев, когда должен быть составлен единый документ. При этом нужно, чтобы в договоре было прописано, что обмен будет происходить с определенных электронных адресов, необходимо также прописывать: контакты лиц и мэйлы, через которые будет происходить значимая коммуникация.
Допустимые форматы документов в электронном виде:
- Portable Document Format / A (PDF/A)
- Office Open XML (DOCX)
- OpenDocument Format (ODT)
Адреса электронной почты, куда отправляется официальная переписка, всегда должны оговариваться соглашением сторон, в противном случае придется:
- обращаться к нотариусу за обеспечением доказательств (осмотром страниц писем и приложенных файлов);
- доказывать, что между сторонами устоялась практика направления друг другу писем на соответствующие адреса;
- доказывать, что на интернет-сайте в общедоступном режиме указан спорный электронный адрес.
Как составить понятный договор
Спорные моменты касательно внешнеэкономического договора зачастую обусловлены различным толкованием договора.
При толковании договора понимают буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. В случае неясности условия, оно устанавливается с другими условиями и смыслом договора в целом. Судом при рассмотрении споров проводится выяснение действительной общей воли сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку; практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, последующее поведение сторон.
Спорные моменты в договоре могут затрагивать условия предварительной оплаты поставки. При этом сроки проведения платежей и поставки товаров могут быть не связаны. Иногда срок оплаты может быть привязан к иному условию, которое непонятно когда возникает.
Язык договора
Договор может быть составлен на любом или нескольких языках (если это не первичный учетный документ). Перевод может и не понадобиться. Стороны вправе выбрать превалирующую версию.
Если договор составлен на двух языках, каждой стороной подписывается текст договора на обоих языках! Первичный учетный документ должен быть составлен на русском или белорусском языке, на нескольких языках. Если он составлен на иностранном языке – необходим перевод.
Виды переводов документов:
· Нотариальный – для суда, налогового и таможенного органа (либо, заверенный БелТПП).
· Заверенный компанией (директором, уполномоченным лицом) – для банка.
Что считать предметом договора
Подписанный внешнеторговый договор обязательно должен содержать предмет договора. Он может включать:
- Наименование передаваемого товара;
- Наименование выполняемой работы;
- Наименование (описание) оказываемой услуги;
- Описание предмета займа;
- Описание объекта интеллектуальной собственности.
Важно отработать этап описания – он может влиять на квалификацию товаров для целей тарифного и нетарифного регулирования, отнесения к ТН ВЭД, попадает ли в список товаров, ограниченных к перемещению, товаров двойного назначения, требуется ли дополнительное согласование на экспорт товара.
В описании работ и услуг важность предмета договора обусловлена последующими вопросами налогообложения.
Цена договора
Внешнеторговые контакты допускают одностороннее изменение цены. При этом случаи и порядок должны быть указаны в договоре (для купли-продажи есть п.3 ст. 255 ГК).
До изменения цены исполнение обязательства производится по цене договора.
Юристы рекомендуют в случае привязки к курсовым колебаниям на дату оплаты согласовать «автоматическое» изменение с последующим уведомлением. При этом важно закрепить юридическую силу избранного способа уведомления изменения цены; ввести исключение для частого условия об изменении договора путем подписания двустороннего соглашения в письменной форме.
Оплата по измененным ставкам/тарифам может рассматриваться как согласие на изменение цены по договору.
Относительно цены контакта рекомендуется проверять соответствие цен, указанных цифрами и прописью, поскольку в случае подготовки нескольких вариантов текста они могут меняться и не всюду соответствовать одна одной.
Как обеспечивается гарантия по договору
Необходимым элементом внешнеторгового контакта является гарантия качества. Гарантия качества переносит бремя доказывания времени возникновения недостатков (причин недостатков) с покупателя на продавца (в случае контрагентов из Беларуси и России). Если применяется иностранное право, рекомендуется прописать значение и последствия в договоре и (или) запросить информацию у контрагента.
При поэтапной приемке работ с почасовой оплатой (разработка компьютерных программ) и в случаях изменяющихся требований к результатам работ необходимо четко прописывать порядок и разделять новые работы от устранения недостатков.